登陆注册
1222200000046

第46章 清代法律史:民事审判与司法实践(1)

——1990年以来以英语发表的清史著作综述之七

□马 钊清代法律史曾经是海外中国史研究的重点领域之一,20世纪五六

十年代,西方中国史专家出版了一系列研究中国法律制度和法律思想(以清代法律为主)的开拓性著作。(布迪、莫里斯,《中华帝国的法律》(DerkBoddeandClarenceMorris,Lawin ImperialChina,Exemplifiedby190ChingDynastyCases.Cambridge,Mass.:Har-vardUniversityPress,1967),中文版由朱勇译,江苏人民出版社,1998;戴维·巴克斯堡姆:“1789年至1895年淡水、新竹民事审判中的程序和实践中的若干方面”(David Buxbaum,“SomeAspectsofCivilProcedureandPracticeattheTrialLevelinTanshui andHsinchufrom1789to1895”,JournalofAsianStudies,Vol.30,No.2,1971);瞿同祖,《清代地方政府》(ChuTung-tsu,LocalGovernmentinChinaunderthe Ching.Cambridge,Mass.:HarvardUniversityPress,1962);杰罗姆·科恩,“中国在现代化前的调节行为”(JeromeCohen,“ChineseMediationontheEveofModerniza-tion”,JournalofAsianandAfricanStudies,vol.2,no.1,1967)。)这一时期的研究主要依靠清代官方颁定的律例和会典等文献资料,对清代的立法思想、演变特点等做了有益的尝试。由于受到资料和方法论等因素的限制,五六十年代的研究强调了清代法律的传统性,突出了中国法律在社会近代化转型过程中的滞后性,强调了西方法制思想在改造中国近代立法过程中的决定作用。这一阶段的研究重视统治者制定法律的过程,忽视法律的具体执行过程,清代法律被描绘为一个僵化的理想化和抽象化的条文集合。因此法律在实践过程中的变化与弹性以及普通民众对法律的理解和应用等问题都没有得到足够的重视。虽然这时期的法律史研究存在上述不足,但是成绩还是显著的,这些成果奠定了日后新一代法律史研究的基础。进入70年代,随着地方史、社会史、文化史的兴起,加之方法论中“中国中心”取向的广泛运用,以研究制度为重点、以西方法律发展为参照系的传统法律史研究逐渐淡出学术界主流,似乎学者已经对中国法律失去了兴趣。

进入90年代,在黄宗智等教授的倡导下,以洛杉矶加州大学为中心,一种新的法律史研究异军突起,重新激发了西方史学界对中国法律史研究的热情。从宏观角度讲,90年代新法律史研究是建立在发掘使用新材料的基础上,从下层社会切入清代法律运作实际,主张法律史研究要结合经济史、社会史和文化史,强调法律不是抽象的条文,而是社会发展现实的反映。在黄宗智等学者的发起下,斯坦福大学出版了一系列以“清代的法律、社会、与文化”为主题的著作,全面展示了90年代以来新法律史研究的取向、方法和成果。

重新认识“清代法律史”

50—60年代法制史研究从思想史、制度史、政治史角度探讨了清代法律的诸多特点,基本观点是:从思想基础上讲,清代法律秉承儒家伦理道德,宣扬忠孝节义,这与清以前各朝律例没有本质的区别。从律例本身和司法过程上讲,清代法律以刑法为主,政府管理的司法机构并不过分深入基层社会调处民事纠纷,因为在中央政府眼中,民事案件皆属“细事”,主要由州县官员随机处

理。从民事诉讼活动本身讲,其产生的原因主要是受“讼师”、“讼棍”挑唆,良人不涉讼,基层政府也宣扬息讼观念以维护社会稳定与和谐。从民事案件处理过程上讲,官员以调解为主,并非严格遵循法令律例,因此与其说民事诉讼本身是一个法律过程,还不如说是一个儒家伦理道德的说教过程,涉讼人可以接受调处,否则官员可以根据个人意志做出判决,整个过程没有受严格的法律条文约束。

90年代以来,运用新文献资料奠定了新法律史研究基础,也使全面检讨已有成果、继而实现超越成为可能。新文献材料之一是中国第一历史档案馆保存的大量清代刑科题本,这些档案涉及各种类型案件的案情报告、审判过程和量刑结果,展示了清代官员是如何将《大清律例》具体运用到实际案件的审理过程之中。(主要著作包括:白凯:《中国历史上的妇女与财产继承,960—1949》(Kathryn Bernhardt,WomenandPropertyinChina,9601949.Stanford:StanfordUniversity Press,1999);苏成捷,《清代中国的性、法律和社会》(MatthewSommer,Sex,Law,andSocietyinLateImperialChina.Stanford:StanfordUniversityPress,2002)。)另一类新档案是大量清代县一级地方档案,例如四川巴县档案、直隶宝邸档案、顺天府档案、台湾淡水—新竹档案等,这些地方档案为学者了解清代基层审判体制和司法活动提供了窗口;尤为可贵的是,与中央一级档案大量涉及命案刑罚相对照,地方档案中更多的是记载各种民事纠纷诉讼,有助于弥补对清代民事审判研究的不足。(参见白凯、黄宗智主编:《清代与民国时期的民法》(KathrynBernhardtand PhilipHuanged.,CivilLawinQingandRepublicanChina.Stanford:StanfordUniversi-tyPress,1994);马克·艾力:《清代的法律与地方社会:19世纪的北部台湾》(Mark Allee,LawandLocalSocietyinLateImperialChina:NorthernTaiwanintheNine-teenthCentury.Stanford:StanfordUniversityPress,1994);黄宗智:《清代的法律、社会与文化:民法的表达与实践》(PhilipHuang.CivilJusticeinChina:Representation andPracticeinQing.Stanford:StanfordUniversityPress,1998),上海书店,2001;黄宗智:《法律、风俗与司法实践:清代与民国的比较研究》(PhilipHuang.Code,Cus-tom,andLegalPracticeinChina:TheQingandtheRepublicCompared.Stanford UniversityPress,2001)。)第三类文献就是各地图书馆保存的官箴书、刑案汇览和省例,这些文献是清代县官及刑名幕友的任职手册,其中记载了大量程式化的司法审判方法和具体案例,是学者了解清代基层办案过程的重要材料。(JeromeBourgon:《非民法表达:论清代的官方律例和民间习惯没有导致民法的形成》(JeromeBourgon,“UncivilDialogue:LawandCustomdidnotMergeintoCivil LawundertheQing”,LateImperialChina,vol.23,no.1,2002);另见魏丕信:《明清时期的官箴书与中国行政文化》,《清史研究》,1991(1)。)在新文献资料的支持下,新法制史研究有以下几点重大突破:

第一,新研究成果强调,清代法律是儒家伦理思想与具体法令条文的综合体,它既包含理想化的说教,也是指导实际司法审判的国家法典。如黄宗智指出:“《大清律例》本身就是一个多层面的混合体。一般来讲,它的四百三十六条律比较道德化、理想化,而它在清末的将近两千条的例则比较实际。”(黄宗智:《法律、风俗与司法实践:清代与民国的比较研究》,4页。)第二,与传统理解中的清代基层审判机构“重刑轻民”观点不同,县级司法机构所处理的民事诉讼案件占据其日常司法活动的很大比例。根据清代官方话语,凡民间涉及户婚田土等项纠纷,被统称为“细事”。在审判过程中,依照《大清律例》中“户律”门下各种法规,一定程度容纳地方社会习俗,按律处理民事纠纷,这成为具有清代特色的民事司法审判实践。第三,尽管官方话语主张息讼,抨击“讼师”、“讼棍”挑唆,但是普通百姓在无法解决民事纠纷的情况下,还是主动选择利用官方司法机构维护自己的合法利益。

同类推荐
  • 我要做秦二世

    我要做秦二世

    战国之世,天下大争!这一刻,一个伟大的帝国将要建立,这一刻,这个帝国也危在旦夕。在这个苍茫大世,秦公子高大喝:“我要这大秦万世——!”
  • 汉贾

    汉贾

    东汉末年,江山倒悬,人心离乱。有人卑俯世族乞助权贵,有人孤舟独钓蓑笠耕田。有人吟诗作对,唱建安风骨。有人执戟披甲,话群英荟萃。烽烟乱舞,江河滔滔。正此时,襄阳南市中,一名小小商贾从陋室中挑起了扁担,凭着一丝憧憬,一步步踏入商海,担起了山河,支起了社稷。
  • 大明日落(中国故事)

    大明日落(中国故事)

    万历甚至大明王朝本身就是一个矛盾体,既复杂又单一,既辉煌又黑暗,他在位长达四十八年,首辅大臣张居正为他掀起的一场史上著名的改革却被逐步废掉,于是说好的“中兴”变成了明亡的回光返照;他领导下胜利的“万历三大征”战果耀亮青史,过程爽爆却让大明内部亏得几乎吐血;商业开放GDP飘红却因土地兼并严重导致阶级矛盾。
  • 大秦始皇

    大秦始皇

    大秦王朝丰功伟绩,扫六合灭诸侯统江山。开始始皇之路。千古君王,统领万代江山,虎视何雄哉,飞剑决浮云,诸侯尽西来。
  • 三国之最强神射

    三国之最强神射

    三国是一个热血沸腾的时代,是一个英雄辈出的时代,雄鹰飞过天际,向远处翱翔,虽只是三国的小角色,然,他创制度,开创工业,收天下之兵,北击匈奴,南打百越,立不世之功。
热门推荐
  • 快穿:反派BOSS皆黑化!

    快穿:反派BOSS皆黑化!

    这些反派boss怎么追着她跑?清冷师尊√军阀少帅√鬼畜男神√高冷军爷√电竞大神√落魄皇子√傲娇兽夫√病娇男神√【男强女强,本文双洁,1V1】不喜勿喷!
  • 缘忆之雨默冬船

    缘忆之雨默冬船

    少年从小生活深山,某一天出山区入城,遇到收药的小贩,至死不渝
  • 请不要怀疑我的真诚

    请不要怀疑我的真诚

    也曾愤怒,也曾彷徨。我一直在找属于我自己的路,却发现根本没有。我险些杀了自己。我盗窃了别人的看法,并据为己有。我高看了自己。一个无耻的人写的抄的一本无耻的书。
  • 匆匆半夏

    匆匆半夏

    十年前,他是温润如玉的物理老师,她是纯白天真的学生;再见面竟是在他的葬礼上,一封藏了十年的信竟成遗书。她怅然若失,却意外遭遇车祸,穿越时空隔阂,重返十七岁。想要拯救老师,却遇到遗落在时空缝隙里的爱情。是颠覆苍白的青春残梦,还是难以改变的殊途同归?如果你喜欢《匆匆那年》《重返二十岁》,那么这本书一定会让你更懂青春。
  • 痞子校草恋上公主杀手

    痞子校草恋上公主杀手

    虽出黑帮,但心善如仙。当年心软中恶果。但青梅竹马的他,为了自己而永远沉睡之际,她还是那个善良如仙,活泼如精灵的女孩吗?订婚当天,就是他死之日。急救室门口,原本属于自己的订婚礼服却穿在了昔日的好友身上。友情,爱情的背叛,最爱自己哥哥的离去,令她身心俱灰。她选择了离开,她选择了报复……--情节虚构,请勿模仿
  • 六日逃亡

    六日逃亡

    我是一个杀人犯……起码现在是的。尽管一小时前,我还只是一名小偷。我也不知道接下来会发生什么,我又会遇到什么……
  • 穿越之长姐有财

    穿越之长姐有财

    李雨晴莫名穿越到一个架空的朝代,原主从小死了娘,本主没穿越过来又死了爹,带着两个身无半两肉的小包子,本主怎么在这个落后几百年的朝代,利用自己21世纪所学到的知识造洗衣液,制洗衣机,买地种田发家致富帅哥型男满天飞,不好意思妹妹还没嫁,弟弟还太小
  • 废柴神女:惹上腹黑蛟龙

    废柴神女:惹上腹黑蛟龙

    她,纯正的神族血统,却被自己的亲哥哥幽闭了数万年,她灵力薄弱,她不谙世事,她死之前都没有跨出极北冰窟一步一场神魔大战,阴谋,背叛,死亡,算计……她失去了她唯一的哥哥,也看清了所谓的朋友再次醒来,千年已过,世事变迁,她只想听哥哥的话在乱世好好的活着,可是却举步维艰,后来有个人对她说,每个人生来有每个人的命,如果你不甘自己的命运,就只有让自己强大起来,强大到没有人可以干涉的时候,就自由了
  • 爆宠娇妻:神医农女

    爆宠娇妻:神医农女

    【超甜互宠文】末世神医娇小姐,穿成了古代傻农女。不怕,她有爹疼娘爱亲哥宠,还有开挂般的医术在手。极品欺她卖她,直接打趴。极品笑她家穷,她白手起家,终富可敌国。极品笑她貌丑,她教人家什么叫做盛世美颜。极品抢了渣男未婚夫,还跑来笑话她嫁不出去,少女正想将之踹翻……谁知却冒出来个清绝少年帮她打脸,撩她、宠她、还要对她以身相许。“姐姐……不许骗我哦。”又有一个绝美青年,左手卖身契,右手婚书:“娘子……你只能是我一个人的,不乖的话,我会想把你关起来的。”顾玉乔:你够了,精分玩得很开心吗?宁殊宠溺摸头杀:还不是为了讨娘子欢心。
  • 流离的萤火爱情

    流离的萤火爱情

    抬头看到的就是他那双孤傲的眼睛,散发着无数的寒气,让人不寒而栗,那张脸简直无懈可击,与哥哥相比似乎更胜一筹,但是他满脸的高傲和不屑,瞬间拒人于千里之外。那个冰山男依旧惜字如金,没有表情,我开始有些怀疑,老哥是不是认错人啦?呼呼,不理他们啦,走咯“答应我一个要求!”说得这么爽快?是早有预谋吗?可是不应该,总不至于他是策划者吧“要求?行,但是你不可以说…”委屈啊,莫名其妙地要答应冰山男一个要求。“不管如何,你都要信我!”那是你对我的乞求吗?一次次的错过,一次次的误会,他们之间是否经得起时间的考验?可爱善良的韩雪柔能够等到幸福钟声响起吗?面对昔日的男友、今时的未婚夫,她该如何抉择?求收藏,求推荐,求订阅,嘻嘻,我会再接再厉的~~~推荐——http://m.pgsk.com/a/450433/《邪魅总裁:女人,乖乖躺着!》推荐新作温馨治愈系列:听说,爱情回来过。http://m.pgsk.com/a/702512/